Что делать если поставщик не хочет выписать счет-фактуру

Счет-фактура – основной документ, который дает покупателю право предъявлять сумму уплаченного поставщику в составе цены НДС к вычету. При отсутствии такого документа покупатель такое право теряет. На это прямо указывает Минфин РФ в своих разъясняющих документах (например, в письме №03-07-14/71091 от 16 сентября 2019 года).

Вместе с тем, есть поставщики, которые не выполняют требования НК РФ о предоставлении счетов-фактур в течение 5 дней с момента отгрузки. В результате у покупателей возникают проблемы с получением вычета по НДС. Есть несколько вариантов действия, когда поставщик не хочет выписать счет-фактуру.

Направление претензии контрагенту

Получение счета-фактуры с нарушением срока, не лишает компанию права отражения суммы уплаченного поставщику НДС в декларации и последующего получения вычета. Нарушение срока не отменяет вычет, поскольку контролеры в такой ситуации сохраняют возможность установления основных параметров совершенной сделки. Ключевые вопросы, на которые должны получить ответы инспекторы:

· стороны сделки (покупатель и поставщик, заказчик и исполнитель и т.д.);

· объект сделки (товары, услуги и т.д.);

· цена;

· ставка НДС.

Такой порядок установлен в абзаце 2 пункта 2 статьи 169 НК РФ. И закреплен письмами Министерства финансов №03-07-09/28071 от 25 апреля 2022 года, №03-07-11/16556 от 14 марта 2022 года и №03-03-06/1/80379 от 18 октября 2022 года. То есть, у бизнесменов, желающих получить вычет, позиция будет достаточно крепкой.

Самым простым и логичным действием в ситуации, когда поставщик нарушил сроки выставления счет-фактуры, — предъявление письменной претензии. Установленного законом образца не существует, составляется документ в произвольной форме.

Акцент в претензии рекомендуется делать на следующих причинах, которые могут побудить поставщика выполнить свои обязанности:

Определение даты, с которой отсчитывается нормативный срок для направления документов от поставщика покупателю. В некоторых случаях поставщики нарушают сроки по причине неправильного толкования понятия «отгрузка».

Угроза штрафа поставщику за отсутствие счет-фактуры у покупателя. Ответственность за нарушение срока выставления документа или его не передачу контрагенту отсутствует. Однако в соответствии с пунктом 1 статьи 120 НК РФ и разъясняющими письмами Минфина РФ, не выставление счет-фактуры является грубым нарушением правил отражения в учете доходов и расходов. Отсутствие даже одного документа в квартале приводит к штрафам, размер которого зависит от длительности периода не выставления счетов-фактур и суммы заниженного по этой причине НДС.

Чаще всего поставщик не выставляет счет-фактуру из-за разницы в понятиях отгрузки. В данном вопросе есть нюансы при передаче товара перевозчику, отгрузке частями, времени перехода права собственности.

Дело в том, что в НК РФ отсутствует такое понятие в принципе. Статья 39 НК РФ разъясняет, что такое реализация товаров или услуг (это переход права собственности). Обратившись к ГК РФ, можно из статьи 509 узнать, что отгрузка – это фактическая передача товара. В соответствии со статьей 224 ГК РФ под передачей понимается вручение товара покупателю или перевозчику, который доставит его контрагенту. Также передача – это вручение товара специальной компании, которая перешлет товар клиенту.

Внимание! Велика вероятность, что при выполнении отгрузки партиями, поставщик ждет, когда будет отгружена последняя часть и затем выставит счет-фактуру на весь объем.

Однако письмами Минфина РФ и ФНС РФ, начиная с 2012 года, постоянно разъясняется, что для целей расчета НДС датой отгрузки считается день, когда был сформирован первый первичный документ на имя покупателя, транспортную компанию или предприятие связи (почту).

Здесь полезно изучить:

• письмо ФНС №ЕД-4-3/[email protected] от 11 апреля 2012 года;
• письмо Министерства финансов РФ №03-07-11/8067 от 09 февраля 2018 года;
• письмо Министерства финансов РФ №03-07-08/19635 от 16 марта 2020 года.

В случае перехода права собственности на товар после того, как он был фактически передан покупателю, срок оформления и передачи счета-фактуры контрагенту рассчитывается с момента фактической передачи товаров, а не с момента перехода права собственности в соответствии с договором.

Внимание! Таким образом, поставщик должен подготовить и передать счета-фактуры не позднее пяти дней с момента фактической передачи товара, услуги или результата работы покупателю или перевозчику.

В случае с работами, датой отгрузки считается день, когда был подписан акт о приеме их результатов заказчиком. В разъясняющих документах Минфин РФ обращает внимание, что акт должен быть подписан именно заказчиком, а не исполнителем, поскольку у заказчика в соответствии с ГК РФ могут быть замечания. Датой отгрузки при оказании услуг считается день, когда акт был подписан исполнителем. В этом заключается отличие в определении моментов отгрузки для работ и услуг.

Для лучшего понимания, следует изучить документы:

• письмо Министерства финансов РФ №03-07-11/5795 от 01 февраля 2019 года;
• письмо Министерства финансов РФ №03-07-14/14948 от 07 марта 2019 года;
• письмо Министерства финансов РФ №03-07-11/88016 от 08 октября 2020 года.

Для длящихся договоров, например, аренды или оказания коммунальных услуг, датой отгрузки считается последний периода для расчета НДС. Как правило, это последний день месяца. Это разъяснено в письме Министерства финансов РФ №03-07-11/3435 от 23 января 2019 года.

Как наладить работу, чтобы вовремя получать от контрагентов документы и не пересчитывать налоги

От чегоубережет:

Вам непридется каждый раз пересчитывать налог на прибыль или НДС из-за того, чтоконтрагенты задержали первичку или счет-фактуру.
Вам, какбухгалтеру, важно вовремя получать от контрагентов первичные документы исчета-фактуры. Ведь если бумаги поступят с опозданием в следующем квартале,только тогда и удастся учесть расходы и заявить вычет входного НДС.То есть позже, чем могло бы быть, получи вы документыот контрагентов в срок.
Причемсложности возникают и тогда, когда документы задерживают ваши поставщики. И вслучае, если покупатели подолгу не возвращают ваши экземпляры первички. Встатье мы приведем практические рекомендации, как поступать, если партнерыпостоянно задерживают бумаги. Выберите те советы, которые вам подходят.

Также советуемзаглянуть в таблицу ниже. Там мы показали, как скажется на налогахтот факт, что документы от партнеров поступили после закрытия квартала.Причем вы можете посмотреть, какие риски возникнут, если бумагизадерживают ваши покупатели. И наоборот, когда документы не передают всрок поставщики.

Как считать налоги, если документы от поставщиковили покупателей пришли с большим опозданием

Что вы делаете чаще всего, если контрагенты задерживаютдокументы?

Совет первый: пропишите в договоре, как вы будетеобмениваться с контрагентом документами

Предположим,у вас есть контрагент, с которым вы давно работаете, но документыот него часто получаете с опозданием. Другая ситуация: вы толькособираетесь заключить договор с партнером на длительный срок ипредполагаете, что вам придется часто обмениваться с ним бумагами.

В такихслучаях рекомендуем закрепить особые условия либо в новом договоре, либо вдополнительном соглашении к уже действующему. А именно пропишите, какимиспособами вы и ваш партнер будете обмениваться бумагами, за чей счетбудет происходить пересылка.

Скажем,контрагент находится с вами в одном городе. Тогда установите, что партнерупридется передавать документы курьером, и укажите, в какой срок. Или, возможно,вы станете отправлять за бумагами своего представителя. В этом случаетоже не забудьте про сроки.

А еслипартнер находится в другом городе? Пропишите в договоре условие о том, чтостороны будут обмениваться бумагами экспресс-почтой. И поскольку ее услугидороже, чем обычной почты, уточните в соглашении, за чей счет будутотправлены документы.

Конечно, этовозможно, только если контрагент согласен прописать такое условие в контракте.То есть когда обе стороны договора хотят навести порядок вдокументообороте.

Еще одинсовет на случай, когда с контрагентом вы обмениваетесь большимколичеством документов. В договоре нелишним будет закрепить условие о том, чтопо итогам месяца стороны присылают друг другу список полученныхна подпись и отправленных бумаг.

Таквы сможете проконтролировать, какие документы из отправленныхпартнером вы до сих пор не получили. Образец соглашения с пунктомоб обмене документами мы привели ниже.

Опытомделится: Олеся Качан

— гл.бухгалтер ООО «Бизнес Альянс»:

— Вдоговорах указываем: копии документов являются верными, пока нет оригиналов.

Совет второй: попросите у покупателей отсканированныекопии документов

Вот еще одинсовет на тот случай, если ваши покупатели (заказчики) до сих порне вернули вам некоторые экземпляры накладных и актов. Для началасвяжитесь с ними и выясните, в чем причина. Возможно, покупатель покане подписал акт или накладную. Скажем, из-за того, что товары находятся впути. Или директор партнера не успел поставить подпись на акте.

В этойситуации попросите бухгалтерию покупателя связаться с вами сразу же, какдокументы будут готовы. И попросите выслать вам отсканированные копииподписанных документов. Это поможет вам убедиться, что покупатель согласился сданными в первичке.

Объясним,почему все же важно заполучить подписанные оригиналы своихже документов.

Вообще,доходы в налоговом учете безопасно признавать в том квартале, в которомвы выписали накладные или акты (передали товары, оказали услуги иливыполнили работы). То есть не дожидаться, когда их подпишутконтрагенты. На этом настаивают чиновники и судьи. Примеры — письмо Минфина Россииот 13 ноября 2009 г. № 03-03-06/1/750 и определение ВАСРФ от 8 декабря 2010 г. № ВАС-15640/10. Чиновники и судьи аргументируют это тем, что прирасчете налога на прибыль доходы от реализации определяют на тудату, когда к покупателю переходит право собственности на товары (работы,услуги). А это, по мнению чиновников, происходит, когда поставщикподписывает первичку.

НачислитьНДС также нужно сразу после того, как вы выставите счет-фактурупокупателю. Ведь налоговую базу определяют на дату отгрузки товаров илипередачи работ, услуг. Об этом прямо сказано в статье 167 Налогового кодекса РФ. То естьи тут, казалось бы, необязательно дожидаться своих экземпляров, подписанныхконтрагентом.

И все-такирекомендуем добиться от покупателей вернуть вам бумаги с подписями. Безпервички вас могут оштрафовать за грубые нарушения правил учета доходов ирасходов по статье 120 Налогового кодекса РФ. Размерсанкции — 10 000 или 30 000 руб.

Осторожно!

Признаватьрасходы на основании одних лишь копий документов рискованно.

Есть ещеодна причина, почему первичку все-таки стоит запрашивать у покупателей.Возможно, контрагенты не согласились с результатами работ, услуг илиотказались от каких-нибудь товаров. А значит, выручка и налоговая базапо НДС у вас могут измениться. Вы же узнаете об этом, толькополучив первичку от покупателей. И если вы уже отразили операции,не дожидаясь подписи второй стороны, то придется корректировать выручкуи сумму НДС.

Но заметьте:в обратной ситуации, когда документы задерживает поставщик, признавать расходына основании лишь отсканированных копий рискованно. Налоговики могутпопросту не признать такие доказательства без живых подписей. В любомслучае у вас на руках должны быть оригиналы первичных документовот продавца.

Опытомделится: Валентина Ивойлова

— гл.бухгалтер ООО «Консультант»:

— Чаще всегодокументы задерживают исполнители услуг. Если оригиналы запаздывают, то мыобмениваемся копиями со своими контрагентами по электронной почте илифаксу. А потом, конечно же, ждем от партнеров оригиналы документов.

Частые вопросы из практики про документы

Товарнаянакладная, которую подписал покупатель, затерялась на почте.Мы признали расходы на основании отсканированной копии. Могутли проверяющие потребовать оригинал?

Да, налоговики могут затребовать оригиналы документов. Основание здесь —пункт 2 статьи 93 Налогового кодекса РФ.

Можноли в договоре с поставщиком прописать санкции на тот случай, еслион нарушит сроки передачи документов?

Конечно, можно. Но только если против этого не станет возражать вашконтрагент. Иными словами, если обе стороны договора заинтересованы навестиидеальный порядок в документообороте.

Мы получилиот продавца счет-фактуру с опозданием. Можно ли принять к вычету НДСв текущем периоде на том основании, что у нас есть запись в журналевходящих документов?

Нет, налоговики и судьи с этим не согласны (постановление ФАССеверо-Кавказского округа от 7 июля 2008 г. № Ф08-3751/2008).

Могутли нас оштрафовать по статье 120 Налогового кодекса РФ заотсутствие первички, если мы не занижали налоги?

Да, если у вас нет первички, то ревизоры сочтут это нарушениемпо статье 120. При этом не важно, возникла у вас недоимка или нет.Просто в случае недоимки сумма штрафа будет выше.

Совет третий: направьте письмо директору контрагента стребованием предоставить оригиналы документов

Разговор сбухгалтерией контрагента не всегда дает результаты. Если документовпо-прежнему нет, то имеет смысл написать письмо на имя директорапартнера (образец мы привели ниже).

В письмепотребуйте предоставить документы в ближайшее время. И объясните контрагенту,чем рискует ваша компания из-за того, что он задерживает документы.

Такое письмопоможет и в том случае, если вы отразили операции на основанииотсканированных копий, а к вам с проверкой пожаловали налоговые инспекторы.Только тут уже стоит поторопиться и при возможности отослать письмо сразу вэлектронном виде или по факсу.

Чтобыпоскорее получить от контрагента оригиналы документов, попросите директоравашей компании помочь. Письмо от его имени или звонок по телефонумогут ускорить получение нужной первички и счетов-фактур.

Но преждечем отправлять директора к партнерам, проведите инструктаж. Объяснитеначальнику, для чего нужны оригиналы, какие налоговые риски возникнут у вашейкомпании без документов контрагента.

Опытомделится: Марина Артюшенкова

— гл.бухгалтер ООО «Пресс Бюро»:

— Вопроспо документам, которые задерживают контрагенты, для меня очень актуален! Восновном пишу им письма или звоню. Убедила директора помогать мне —он тоже звонит и пишет.

Совет четвертый: заполните документы вместо продавца

Бывает,когда от продавца документов не дождаться, проще самим заполнитьпервичку и счета-фактуры вместо него. А потом просто дать ему документына подпись.

Важная деталь

Висключительных случаях можно заполнить документ за поставщика и дать емуна подпись.

Да, первичкуне запрещено заполнять покупателю. Поэтому вы можете смело этосделать за поставщика (ст. 9 Федерального законаот 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ). Да и счет-фактуру вы также можетеоформить. Просто там, где нужно, проставьте данные продавца и грузоотправителя.

Понятно, чтовоспользоваться таким советом вам стоит в крайних случаях. Да ито когда речь идет о двух-трех документах, а не о большом объемебумаг. Заполнять первичные документы и счета-фактуры вместо контрагентарегулярно, естественно, у вас не получится.

Екатерина Савина

— эксперт журнала «Главбух»

Блокирование встречных поставок

Чтобы иметь временной резерв на получение документов и составление корректной отчетности, наличие счетов-фактур рекомендуется контролировать на регулярной основе (с каждой поставкой), но не реже одного раза в месяц.

Если оставить контроль наличия документов на конец квартала, то сотрудникам бухгалтерии может просто не хватить времени собрать все необходимые счета-фактуры, а значит, будет уплачен завышенный НДС. Покупатель может использовать несколько инструментов давления на поставщика.

Хорошим вариантом является блокировка поставок или платежей. Такой инструмент желательно заранее прописать в договоре, иначе поставщик может применить штрафные санкции.

Например, в договоре может быть предусмотрена крайняя дата исполнения всех обязательств. В таком случае встречную поставку можно отложить до этого дня. В таким случае нарушения договора не будет, но поставщик будет поставлен в неудобное положение.

Внимание! Также в договоре рекомендуется прописать специальное условие. Оно должно дать право покупателю не производить оплату до момента получения полного пакета документов, включающего счет-фактуру.

Действенным способом является выстраивание корректной работы с отделами продаж и закупок. Можно издать внутренний нормативный акт, который запрещает представление в бухгалтерию неполного пакета документов. В этом случае сотрудники соответствующих отделов будут заинтересованы в получении от поставщика необходимых документов. Для облегчения их работы можно разработать специальную памятку.

Контрагента можно заставить передать счет-фактуры через суд

Перевод спора в судебные инстанции рекомендуется использовать только как крайний вариант. Решение вопроса в суде требует, как правило, значительных временных и трудовых затрат.

Более того, в большинстве случаев покупатели такие суды проигрывают. Особенно, если это не препятствует покупателю получить вычет НДС. В таких ситуациях арбитражные суды встают на сторону поставщика (постановление АС Московского округа №А40-110081/2016 от 30 октября 2022 года).

Правовая позиция судов заключается в том, что счет-фактура не является ни вещью, ни документом, неотъемлемым от товара (например, подтверждающим его принадлежность). Поэтому хозяйственные интересы покупателя при отсутствии счет-фактуры не нарушены. Кроме того, покупатель и продавец редко фиксируют в договорах обязанность поставщика своевременно передавать покупателю счет-фактуру. Отсылка к требованиям НК РФ, где отражается обязанность поставщика предоставлять документы покупателю, не принимается судами, поскольку НК РФ регулирует отношения между налогоплательщиком и государством, а не между хозяйствующими субъектами.

Вместе с тем, есть редкие случаи принятия решений в пользу покупателей. Для примера, можно обратить внимание на постановление АС Западно-Сибирского округа №А67-8181/2016 от 20 июня 2017 года.

Таким образом, чтобы повысить вероятность положительного решения суда, необходимо правильно составлять договор и отражать в нем обязанность поставщика по предоставлению счетов-фактур в установленные сроки.

В случае, когда с момента отгрузки прошло три и более лет, требовать счет-фактуру с поставщика нет смысла, поскольку период действия права на получение вычета по НДС уже закончился. В такой ситуации некоторые покупатели предпринимают попытки заставить поставщика возместить убытки или упущенную выгоду в сумме излишне уплаченного НДС в связи с непредоставлением счет-фактуры.

Для получения положительного решения в суде потребуется:

· предоставление доказательств причинения поставщиком убытков покупателю;

· расчет их размера;

· описание, какие нормативные акты нарушены поставщиком;

· доказательство вины поставщика в убытках покупателя.

Только при наличии неопровержимых доказательств суд встанет на сторону покупателя и последний получит возможность компенсировать убытки. В противном случае суд примет решение в пользу поставщика.

Полезно изучить следующие решения суда:

· Суд встал на сторону покупателя в постановлении АС Восточно-Сибирского округа №А33-9145/2015 от 16 сентября 2016 года.

· Покупатель не предъявил всех необходимых доказательств и суд поддержал продавца в постановлении АС Московского округа №А40-130578/14 от 03 июля 2015 года.

Принуждение поставщика к выставлению счет-фактуры

Есть нестандартный способ, как вынудить поставщика выписать счет-фактуру. Некоторые компании самостоятельно выписывают документ от поставщика с произвольным номером, но с данными о фактических отгрузках. После этого документ отражается в книге покупок и декларации по НДС.

Автоматическая система для проведения камеральных проверок по НДС обнаружит расхождения между данными поставщика и покупателя. Разница будет ровно на отраженный покупателем самостоятельно сформированный документ. Контролирующий орган запросит у сторон сделки пояснения.

В момент получения требования пояснений, поставщику придется выставить счет-фактуру. После этого покупателю необходимо будет сдать уточненную декларацию и внести корректировки в книги покупок, поскольку номер счет-фактуры у поставщика будет другим.

Для справки! Поскольку сумма НДС не изменится, а документы будут совпадать у поставщика и покупателя, проблем в будущем не возникнет.

Кроме того, можно понудить контрагента выписать счет-фактуру через суд. Если основанием для отказа в вычете НДС является отсутствие счет-фактуры, причем есть доказательства неоднократных обращений покупателя с требованием о предоставлении документов, арбитражный суд может встать на сторону налогоплательщика. Примером является решение Арбитражного суда Дальневосточного округа №А51-14757/2017 от 31 мая 2022 года, где указано, что отсутствие счет-фактуры не является препятствием для получения налоговой выгоды по НДС налогоплательщиком. Главными основаниями для получения вычета является реальный характер сделки и наличие достоверной информации в подтверждающих документах.

Способ понуждения к формированию счет-фактуры через самостоятельное изготовление документа или по суду действует, если поставщик тоже является добросовестным налогоплательщиком. Если он фирма-однодневка, которая не сдает отчетность, то покупателю просто откажут в вычете по НДС на основании того, что операция фиктивная. При этом от покупателя все равно потребуется подача уточненной декларации, в которой сделка с сомнительной фирмой будет отсутствовать.

Как проверить благонадежность контрагента и что делать, если у налоговой к нему претензии

ООО «Ромашка» имея отношения с данной категорией контрагентов-поставщиков завышает налоговые вычеты по НДС в размере Х тысяч рублей (сумма небольшая) за 1 квартал 2022 г.

В пояснениях необходимо указать способы поиска вышеуказанных контрагентов-поставщиков, методы проверки благонадежности, перечень поставляемых услуг с приложением копий договоров, актов выполненных работ, счетов-фактур и др.

Мы не проверяли благонадежность компаний-контрагентов никак, кроме как на налог. Ру. Посмотрели, не ликвидированы ли и нет ли задолженности перед бюджетом. Работы для нас выполнялись хорошо знакомыми людьми на субподряде с оплатой по факту – соответственно, никаких рисков из плоскости «люди убегут с деньгами» на момент заказа работ не было. В 2022 г. они сделали нормальное юрлицо, с тех пор все ок. Осталось теперь закрыть хвосты деликатно, не подставив хороших людей. А также проработать схему действий на будущее, где мы не можем быть уверены на 100%, не нарушает ли чего-то подрядчик.

ООО «Ромашка» оценить реальность финансово-хозяйственных отношений с ООО «Лютик» и ООО «Тюльпан», пересмотреть налоговые обязательства и предоставить пояснения не позднее 03.06.2019. В дальнейшем предоставить уточненные декларации по НДС в сторону увеличения и уплатить сумму налога.

6. Схема возможных вариантов развития событий с указанием последовательности и сроков тезисно (в первую очередь, самый негативный сценарий). Что действительно может сделать налоговая, в какой срок, каковы процедуры и как мы можем защищаться. Включая, но не ограничиваясь вопросами:

c. Если мы вдруг решаем заплатить за 1 й квартал 2022 г. (сумма небольшая), чтобы закрыть вопрос полюбовно, – в других кварталах 17 го года есть еще суммы по этим же контрагентам. Есть вероятность, что их не доначислят «паровозом»?

Использование УПД как способ заставить выписать счет-фактуру

В случае указания в договоре, что все сделки оформляются не накладной и счет-фактурой, а универсальным передаточным документом, проблем с получением счетов-фактур можно избежать.

Форма УПД утверждена ФНС РФ в 2013 г. специальным письмом №ММВ-20-3/[email protected] от 21 октября 2013 года. Поставщик должен составлять документ со статусом 1, поскольку только в этом случае УПД выполняет функции и накладной, и счет-фактуры.

Важно! Наличие в акте приема передачи реквизитов счета-фактуры не делает его универсальным передаточным документом, следовательно, он не будет являться подтверждающим документом для вычета НДС. Также не следует включать в декларацию по НДС УПД в статусе 2. В таком случае она будет выполнять только функции накладной, а не счета-фактуры.

Использование безопасных формулировок в договоре

Для снижения рисков отказа в вычете НДС, покупателю следует прописывать определенные формулировки в договорах с контрагентами. Смысл их должен быть четким и толковаться однозначно, чтобы при необходимости к ним можно было апеллировать в суде.

Штраф за отсутствие документов

Покупатель может зафиксировать в договоре ответственность поставщика или исполнителя за невыставление счет-фактуры. Размер штрафа рекомендуется определить в сумме вычета по НДС, в котором отказано налоговой инспекцией.

В такой ситуации покупателю становится неважно, получен документ или нет, он в любом случае компенсирует свои убытки.

Такая формулировка может быть использована и в случае отсутствия счет-фактуры по причине перехода поставщика на упрощенный режим налогообложения или если он перестал быть плательщиком НДС по другим причинам.

Внимание! Практическая реализация такого механизма обладает некоторыми сложностями. Так, контролирующие органы могут указать на то, что налогообложение является сферой регулирования публично-правовых, а не гражданских отношений.

Кроме того, даже после получения штрафа покупатель может в течение трех лет истребовать счет-фактуру и получить налоговую выгоду по НДС. В результате возникает необоснованное обогащение. Таким образом, у поставщика имеются аргументы для оспаривания такого положения договора в суде.

Заверение об обстоятельствах

Является способом снижения рисков неполучения счета-фактуры покупателем в связи с утратой поставщиком статуса плательщика НДС. Такая форма защиты своих прав предусмотрена статьей 431.2 ГК РФ. Если заверение от поставщика о том, что он платит НДС окажется не соответствующим действительности, ему придется возместить убытки покупателю.

Важным условием применимости этого механизма является указание в договоре на то, что контрагент, который дает заверение об обстоятельствах исходит из предположения, что вторая сторона ориентируется на этот документ при осуществлении сделки.

Возместить убытки не получится, если заверений от контрагента не поступало, а покупатель не предпринял никаких действий, чтобы убедиться, что поставщик является плательщиком НДС. Другими словами, не получится взыскать сумму вычета по НДС, если компания не выяснила, является ли поставщик плательщиком НДС.

В ситуации, когда поставщик перестал быть плательщиком НДС по каким-либо причинам, то его заверение будет недостоверным, и ему придется возмещать убытки покупателю в размере вычета по НДС.

Например, в одном из дел суд установил, что контролеры отказали покупателю в возмещении НДС. Покупатель смог взыскать с поставщика НДС, поскольку у того фактически отсутствовали ресурсы для исполнения договора (постановление АС Северо-Кавказского округа №А53-22858/2016 от 05 июня 2022 года).

Доказывает ли продажу факт отражения покупки в декларации по НДС покупателя

Рафаэль УСМАНОВ, заместитель генерального директора по консалтингу ЗАО «Скотт, Риггс и Флетчер (аудит)»:

С этим аргументом суды соглашаются чаще всего (например, постановления федеральных арбитражных судов Уральского от 01.07.08 № Ф09-3955/08-С2, Московского от 14.05.08 № КА-А40/4150-08, Западно-Сибирского от 30.04.08 № Ф04-2792/2008(4587-А46-41), Поволжского от 15.04.08 № А55-14893/07 округов).

Компания не несет ответственности за действия партнеров. В поддержку налогоплательщиков есть и решение Конституционного суда. Так, в определении от 16.10.03 № 329-О КС РФ специально оговорил, что применение понятия «добросовестность» не может возлагать на компанию дополнительных обязанностей. Налогоплательщик не несет ответственности за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет (постановления федеральных арбитражных судов Московского от 15.09.08 № КА-А41/8662-08, Северо-Западного от 05.09.08 № А56-38571/2007, Поволжского от 28.08.08 № А65-610/08 округов).

— В недавнем определении от 19.08.08 № 8947/08 Высший арбитражный суд также подчеркнул, что невыполнение контрагентами своих обязанностей по уплате НДС не может служить основанием для отказа в налоговых вычетах.

Зависимость вычета от уплаты НДС контрагентом не установлена. Налоговым законодательством не предусмотрено такого основания для получения налоговых вычетов, как уплата поставщиками НДС в бюджет. В статье 172 НК РФ сказано, что компания может получить вычет, если соблюдены три условия: товар, работа, услуга оприходованы, предназначены для деятельности, облагаемой НДС, и компания имеет счет-фактуру. Других условий для вычета нет, и налоговики не имеют права добавлять новые.

Отсутствует обязанность проверять контрагента. Обосновывая претензии, ни налоговики, ни суды, которые принимают их сторону, не ссылаются на Налоговый кодекс. Ведь там нет ни слова о необходимости проверять поставщика. Скорее наоборот, есть указание на то, что налогоплательщик не вправе следить за своими контрагентами. Даже неисполнение обязанности по уплате налога в бюджет, если это нельзя квалифицировать как налоговое правонарушение, является налоговой тайной, которая не подлежит разглашению (подп. 3 п. 1 ст. 102 НК РФ).